交易结构(Deal Structure)是买卖双方以合同条款的形式所确定的、协调与实现交易双方最终利益关系的一系列安排。
交易结构包括收购方式(资产/股权)、支付方式(现金/股权互换)与时间、交易组织结构(离岸与境內、企业的法律组织形式内部控制方式.股权结构)、融资结构、风险分配与控制退出机制等方面的安排。条款清单中通常包含了交易结构的基本内容,但并不是全部。达成交易结构的共识是买卖双方谈判协商中最重要、最费时的阶段之一。
在一个典型的跨国并购交易中,在买方与卖方之外,还涉及一个第三方——政府——买卖双方的政府，以及在多效情况下,某个自由港所在地的政府。政府的税收政策、利率政策,以及在某些情况下的外汇管制政策、行业准人政策、对跨国并购的行政审批政策、国有资产转让的特殊政策等等方面的政策及其变动,对跨国并购的交易成本和交易风险都有着重要的影响。
跨国投资的东道国与母国的法律环境与政策环境约束了跨国并购交易能否实现以及以何种方式实现。设计交易结构的首要出发点.就是在不违反法律法规的前提下,选择一种法律安排,以便尽可能地满足交易双方的意愿,在交易双方之间平衡并降低交易成本和交易风险,并最终实现并购交易。设计交易结构的另一个目的，就是以某帥法律框架确定未来交易双方在敏收购企业中的地位、权利和责任,进而在某种程度上确定了企业未来发展方向的决定权的归属。
没有两个完全相同的企业,也没有两个完全相同的并购交易。但是，在安排交易结构的时候仍须遵循一些通用的基本原则,例如平衡的原则。安排复杂的交易结构的目的之一是为了降低交易风险,但过于复杂的交易结构本身却可能带来新的交易风险并提高交易成本,因而要在复杂程度、交易风险与交易成本之间取得某种微妙的平衡。交易双方的利益并不总是一致的，因而在交易双方的权利、义务与风险承担方面也要取得平衡。
卖方通常只关注交易价格而忽视整体交易结构的重要性。事实上,正确设计交易结构与价格谈判同样重要。错误的交易结构能严重损害交易双方的利益。一个有趣的现象是关于价格与交易条件的关系:有利的价格往往意味着不利的交易条件。如果卖方希望获得最高的价格,那么他们将不得不接受一些不利的交易条件,诸如以一定贴现率提供卖方融资、“对赌条款"、长期培训条款,保证与担保条款等。相反，如果买方希望以最低的价格成交,则他们可能要准备大量的现金以进行交割。极少数收购交易会出现一边倒的情况。 为交易双方提供一个双赢的安排是交易协商的根本目的。
擅长设计交易条款与条件的专家对保障交易双方最大利益甚有帮助。对于跨国并购而言，专家的帮助尤为重要。这些专家通常包括熟悉投资东道国、母国与相关第三国(地区)的法律与税收环境的律师和会计师。
一个“好”的交易结构应该:
满足交易各方的目的。
平衡交易各方之间的风险与收益关系。
简单而透明。在律师的帮助下,以尽可能少的条款涵盖所有可能发生的情况,并适用于交易各方。
适应投资东道国(被并购公司所在国)的法律与税收环境。
提供灵活的退出方式。
设计好的交易结构不仅需要专业技术,更需要谈判沟通艺术。中国的企业家们并不都了解交易结构的重要性,因此,在中国开展业务的PE团队要具备足够的耐心和技巧帮助其未来的合作伙伴理解和接受某种重要的安排。税收问题与风险问题是交易结构设计时重点讨论的问题。
1.税收问题
税法是复杂的,在某种程度上又是多变的,但一些普遍的税收问题仍须考虑。一个显而易见问题是关于优惠税率,例如,东道国对外商投资企业适用的优惠所得税率、对鼓励行业适用的优惠所得税率与增值税率(例如煤矸石发电)、对鼓励开发地区适用的优惠所得税率(例如西部地区)等。
更复杂的考虑将包括一切在跨国并购交易中与交易后可能影响交易双方财务状况的税收问题,例如资本利得税率、东道国的预提税率、不同国家/地区间的不同所得税率、契税与印花税等。
交易结构对并购双方的税收影响是冲突的,买方和卖方要理解整个交易在税后的财务结果。尽量减少税收或推迟纳税是交易结构安排与协商的最重要内容之一。
2.风险问题
跨国并购交易的风险包括两个基本的方面:一类是与并购交易本身有关的风险,另一类是并购交易后与企业运营有关的风险。就PE的收购交易而言,还包括退出的风险。
与并购交易本身有关的风险包括但不限于，卖方陈述是否真实、其他投资者是否被允许参与竞争性报价、交割条件是否完成(如获得政府的批准),等等。
交易后的风险包括但不限于,或有负债/潜在诉讼及税务问题等能否爆发、整合能否成功关键人员会否外流、关键技术会否外泄、PE会否丧失对企业的实际控制力(例如,原管理层能否支持PE的战略调整、是否有新的引资计划)、预期的收入增长能否实现,等等。
在每一个项目的决策过程和收购过程中,PE花在考虑风险上的时间要远远多于花在考虑投资收益上的时间。交易结构的复杂程度往往体现了交易所面临的风险范围与强弱程度。
